Klausulbank
W&I-försäkring och samspelet med garantierna
Klausulen reglerar hur en garantiförsäkring (warranty and indemnity insurance, W&I) samspelar med säljarens ansvar för garantibrott: att köparen i stället för, eller utöver, säljaren kan rikta sitt anspråk mot försäkringsgivaren, och hur säljarens eget ansvar begränsas när en sådan försäkring finns.
Utan klausulen
- Utan en W&I-försäkring är det köparens motpart i avtalet, säljaren, som ensam svarar för ett garantibrott enligt de allmänna skadeståndsreglerna: köparen har rätt till ersättning för sin skada, men bär i gengäld risken för att säljaren saknar tillgångar eller är svår att nå när anspråket ska drivas in.67 § ML
Köparperspektiv
Köparen vill kunna rikta sitt anspråk direkt mot ett välkapitaliserat försäkringsbolag i stället för mot säljaren, både för att undvika indrivningsrisken och för att undvika en utdragen och personlig tvist med en säljare som ofta fortsätter vara verksam i branschen eller till och med i bolaget.
Säljarperspektiv
Säljaren vill att försäkringen ersätter, inte bara kompletterar, det egna ansvaret, så att en affär kan avslutas rent ("clean exit") utan kvarstående exponering för garantianspråk efter tillträdet, förutom vid uppsåt eller grov vårdslöshet som försäkringen typiskt sett inte täcker.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Köparens enda gottgörelse för ett garantibrott ska vara ett anspråk mot försäkringsgivaren enligt den W&I-försäkring som tecknats i samband med detta avtal. Säljarens ansvar för garantibrott är begränsat till [1] krona, utom vid Anspråk som grundas på Säljarens uppsåt eller grova vårdslöshet.”
En nominell ansvarsgräns för Säljaren, kombinerad med att försäkringen görs till Köparens enda gottgörelse, ger Säljaren en fullständigt ren exit från affären så snart försäkringen är på plats.
“Köparen ska i första hand rikta ett Anspråk mot försäkringsgivaren enligt den W&I-försäkring som tecknats i samband med detta avtal. Säljarens ansvar för garantibrott är begränsat till [1] krona utom för Anspråk som grundas på Säljarens uppsåt eller grova vårdslöshet, eller för Anspråk avseende de Grundläggande Garantierna upp till [10] procent av Köpeskillingen.”
Säljarens ansvar begränsas kraftigt men inte helt: ett eget, om än lägre, tak kvarstår för de Grundläggande Garantierna, som en extra säkerhet för Köparen om försäkringen av något skäl inte skulle täcka ett sådant anspråk.
“Köparen har rätt att rikta ett Anspråk mot Säljaren enligt de allmänna ansvarsbegränsningarna i detta avtal, mot försäkringsgivaren enligt den W&I-försäkring som tecknats i samband med detta avtal, eller mot båda, efter eget val. Denna klausul inskränker inte Köparens rättigheter mot Säljaren enligt avtalet i övrigt.”
Genom att försäkringen bara läggs till, utan att inskränka Köparens rättigheter mot Säljaren, behåller Köparen full valfrihet om vem anspråket riktas mot, vilket är ovanligt i praktiken men ger starkast skydd.
Fallgropar
- En försäkring som bara täcker garantierna, inte de särskilda ersättningsåtagandena i kategori 4, lämnar de sistnämnda oskyddade om Säljarens ansvar samtidigt begränsas till ett nominellt belopp för alla anspråk enligt avtalet, inklusive sådana åtaganden.
- Försäkringsgivaren gör normalt sin egen due diligence och kan komma att undanta redan kända risker, till exempel sådant som identifierats i köparens besiktning, från försäkringens omfång. Avtalet bör då ange vem, Säljaren eller Köparen, som bär ansvaret för sådana undantagna risker.
Samspel med andra klausuler
- Takbelopp för garantianspråk (cap)
En W&I-försäkring ersätter i praktiken det allmänna taket som Säljarens huvudsakliga skydd, genom att flytta risken för garantianspråk till försäkringsgivaren i stället för att bara begränsa den.
- Grundläggande garantier: äganderätt och behörighet
Försäkringens undantag för uppsåt och grov vårdslöshet, och ofta för de Grundläggande Garantierna i den utsträckning de inte är föremål för genuin osäkerhet, gör att definitionen av de Grundläggande Garantierna även styr vad Säljaren fortsatt kan bli personligen ansvarig för.
Källor
Köplag (1990:931).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.