Klausulbank
Grundläggande garantier: äganderätt och behörighet
Klausulen pekar ut en liten grupp garantier, i första hand säljarens äganderätt till aktierna och behörighet att sälja dem, som behandlas annorlunda än de övriga garantierna: de undantas ofta från takbeloppet och tidsfristerna i kategori 3. Den lägger grunden för hur "de Grundläggande Garantierna" används i resten av avtalet.
Utan klausulen
- Aktierna ska i fråga om art, mängd och andra egenskaper stämma överens med avtalet, och de anses felaktiga om de i något avseende skiljer sig från det köparen rimligen hade kunnat räkna med. Utan en uttrycklig utfästelse om äganderätt är det alltså en öppen bedömning i efterhand av vad köparen rimligen kunde förvänta sig, snarare än en garanti köparen kan luta sig mot direkt.17 § första och tredje st. ML
- Köplagens bestämmelser tillämpas bara i den mån inte annat följer av avtalet, så parterna kan avtala om både snävare och vidare garantier än vad lagen annars skulle ge.3 § ML
Köparperspektiv
Köparen vill ha en uttrycklig, ovillkorlig garanti om att säljaren äger aktierna fritt från panträtt och andra rättigheter för tredje man, och är behörig att sälja dem, eftersom hela affären annars kan visa sig vila på en ogiltig grund. Köparen vill att just dessa garantier ska sakna takbelopp och tidsfrist.
Säljarperspektiv
Säljaren accepterar i regel obegränsat ansvar för äganderätt och behörighet, men vill hålla gruppen snäv. Säljaren motsätter sig att garantier om bolagets verksamhet, till exempel dess tillgångar eller avtal, felaktigt klassas som grundläggande och därmed undgår det allmänna taket.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Med "Grundläggande Garantierna" avses uteslutande garantierna i punkterna [X] och [Y] (äganderätt till Aktierna respektive Säljarens behörighet att ingå detta avtal). Ingen annan garanti i detta avtal utgör en Grundläggande Garanti, oavsett dess innehåll eller betydelse för Köparen.”
En snäv och uttömmande definition håller det obegränsade ansvaret till precis de två förhållanden som affären inte kan bestå utan, och hindrar att andra garantier glider in i kategorin genom tolkning.
“Med "Grundläggande Garantierna" avses garantierna om Säljarens äganderätt till Aktierna, Säljarens behörighet att ingå detta avtal och fullgöra sina åtaganden, samt att Bolaget är vederbörligen bildat och består som juridisk person.”
Utöver äganderätt och behörighet läggs Bolagets formella existens till, eftersom en brist där gör hela förvärvet meningslöst på samma sätt som en brist i äganderätten, men gruppen hålls ändå borta från garantier om verksamheten.
“Med "Grundläggande Garantierna" avses garantierna om Säljarens äganderätt till Aktierna, Säljarens behörighet, att Bolaget är vederbörligen bildat och består som juridisk person, att Bolaget inte är föremål för insolvensförfarande, och att Aktierna utgör hela aktiekapitalet i Bolaget utan utestående options- eller teckningsrätter.”
En bredare grupp fångar även andra förhållanden som gör att Köparen i praktiken inte får det den trodde sig köpa, inte bara ett direkt fel i äganderätten till Aktierna.
Fallgropar
- Om avtalet inte definierar "Grundläggande Garantierna" genom en uttömmande hänvisning till specifika punkter, utan bara beskriver dem med en allmän formulering, uppstår tolkningstvist om vilka garantier som faller innanför gruppen och därmed undgår taket och tidsfristen i kategori 3.
- Äganderätt till Bolagets tillgångar och verksamhet är inte samma sak som äganderätt till Aktierna. En köpare som förhandlar ett aktieförvärv men skriver garantikatalogen som om det gällde ett inkråmsförvärv riskerar att lägga garantier om Bolagets tillgångar i den grundläggande gruppen, vilket vidgar det obegränsade ansvaret långt utöver vad parterna avsett.
Samspel med andra klausuler
- Takbelopp för garantianspråk (cap)
Den balanserade och köparvänliga varianten av taket, och på samma sätt tidsfristklausulens frister, undantar uttryckligen anspråk som avser de Grundläggande Garantierna. Den här klausulen avgör vilka garantier som omfattas av de undantagen.
- Garantikatalogets omfattning: uppräknade garantier eller sweeper
De Grundläggande Garantierna är en liten, avgränsad del av garantikatalogen. Hur bred resten av katalogen är, med eller utan en generell sweeperklausul, avgörs i stället där.
Källor
Köplag (1990:931).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.