Klausulbank
Takbelopp för garantianspråk (cap)
Klausulen sätter en övre gräns för hur mycket säljaren sammanlagt kan bli skyldig att betala för garantianspråk, ofta uttryckt som en andel av köpeskillingen. Den hör till säljarens ansvarsbegränsningar tillsammans med de minimis, korg och tidsfrister.
Utan klausulen
- Köparen har rätt till full ersättning för sin skada vid fel, utan någon övre beloppsgräns i lagen. Ersättningen täcker bland annat utgifter, prisskillnaden, förlorad vinst samt övrig förlust som avtalsbrottet fört med sig, oavsett om förlusten räknas som direkt eller indirekt. Skadeståndet kan visserligen sättas ned om det framstår som oskäligt utifrån vad säljaren kunde förutse och förhindra, tillsammans med övriga omständigheter i fallet, men det är en skönsmässig bedömning i efterhand, inte en förutsägbar beloppsgräns som parterna kan förlita sig på när avtalet ingås.40 § ML, 67 § ML, 70 § andra st. ML
Köparperspektiv
Köparen vill kunna lita på garantierna fullt ut och begränsar därför helst bara det allmänna taket, inte ansvaret för grundläggande garantier (äganderätt, behörighet), skattegarantier eller fall av uppsåt och grov vårdslöshet. Ett lågt tak gör garantierna mindre värda än köpeskillingen de ska skydda.
Säljarperspektiv
Säljaren vill veta sin maximala exponering redan vid avtalstecknandet och koppla den till en känd storhet, vanligen köpeskillingen. Säljaren vill att taket gäller alla anspråk oavsett grund, för att undvika att enskilda undantag i praktiken gör taket meningslöst.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Säljarens sammanlagda ansvar för samtliga Anspråk under detta avtal ska under inga omständigheter överstiga [PROCENT A] procent av Köpeskillingen. Begränsningen gäller oavsett grunden för Anspråket, inklusive Anspråk som grundas på Säljarens uppsåt eller grova vårdslöshet.”
Ett gemensamt tak utan undantag ger säljaren en känd maximal exponering, men gör klausulen sårbar för en invändning om att den är oskälig (se Fallgropar).
“Säljarens sammanlagda ansvar för Anspråk som avser andra garantier än de Grundläggande Garantierna ska inte överstiga [PROCENT A] procent av Köpeskillingen. För Anspråk som avser de Grundläggande Garantierna eller Skattegarantin ska ansvaret i stället inte överstiga Köpeskillingen. Begränsningarna i denna punkt gäller inte Anspråk som grundas på Säljarens uppsåt eller grova vårdslöshet.”
Ett lägre allmänt tak kombineras med ett högre tak för de garantier som typiskt sett skyddar grundvalarna för affären (äganderätten till aktierna, behörigheten att sälja) och för skatterisker, som annars kan bli mycket stora i förhållande till köpeskillingen.
“Säljarens sammanlagda ansvar för Anspråk ska inte överstiga Köpeskillingen. Denna begränsning gäller inte Anspråk som grundas på Säljarens uppsåt eller grova vårdslöshet, brott mot de Grundläggande Garantierna eller brott mot Skattegarantin, för vilka Säljarens ansvar är obegränsat.”
Ett enda högt tak för allmänna garantier, med flera kategorier av anspråk helt undantagna från begränsningen, ger köparen ett skydd som i praktiken närmar sig köplagens huvudregel om fullt skadestånd.
Fallgropar
- Om avtalet har flera separata ersättningsmekanismer, till exempel ett allmänt tak och en fristående skatteindemnitet, måste det framgå om taket omfattar även den fristående mekanismen. Annars är det oklart om ett anspråk enligt indemniteten räknas mot taket eller är obegränsat vid sidan av det.
- Ett oskäligt avtalsvillkor kan jämkas eller sättas åt sidan helt. Skälighetsbedömningen görs med hänsyn tagen till hela avtalets innehåll och till de förhållanden som förelåg när avtalet ingicks eller som har tillkommit senare. Ett tak som även omfattar uppsåtligt kontraktsbrott är den typ av villkor som riskerar en sådan prövning.36 § första st. AvtL
Samspel med andra klausuler
- Beloppsgränser för garantianspråk: de minimis och korg (basket)
Taket begränsar säljarens ansvar uppåt, de minimis och korgen begränsar det nedåt. Tillsammans bestämmer de intervallet inom vilket säljaren svarar för ett Anspråk.
- Tidsfrist för garantianspråk (survival period)
Taket säger hur mycket säljaren kan bli skyldig att betala, tidsfristen säger hur länge köparen kan göra anspråket gällande. Ett högt tak utan en motsvarande lång frist ger köparen begränsat skydd i praktiken.
- Särskilt ersättningsåtagande (indemnity) för en känd risk
Ett särskilt ersättningsåtagande (indemnity) ligger ofta helt eller delvis utanför det allmänna taket. Avtalet måste ange om och hur åtagandet samspelar med taket i denna klausul.
Källor
Köplag (1990:931), Avtalslagen (1915:218).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.