Klausulbank
Garantikatalogets omfattning: uppräknade garantier eller sweeper
Klausulen avgör hur brett garantikatalogen är skriven: en uttömmande lista av specifika garantier som ensam styr vad säljaren svarar för, eller listan kompletterad med en generell "sweeper"-garanti som fångar upp brister listan missat. Den ersätter i praktiken det utrymme köplagens felregler annars hade gett.
Utan klausulen
- Aktierna ska i fråga om art, mängd, kvalitet och andra egenskaper stämma överens med avtalet. I den mån inget annat följer av avtalet ska de vara ägnade för det ändamål som denna typ av tillgång i allmänhet används för, ha de egenskaper säljaren hänvisat till genom prov eller motsvarande underlag, och även i övrigt inte skilja sig från det köparen rimligen hade kunnat räkna med. Ett fel föreligger också om aktierna eller bolaget avviker från vad säljaren uppgett om deras egenskaper eller användning, vare sig det skett i marknadsföringen eller på annat sätt dessförinnan, förutsatt att uppgiften kan ha spelat in för köpet och inte rättats i tid på ett tydligt sätt.17 § ML, 18 § första och tredje st. ML
- Säljs bolaget med ett förbehåll som liknar "befintligt skick" är det ändå felaktigt om säljaren lämnat oriktiga uppgifter som kan ha spelat in för köpet, underlåtit att upplysa om ett väsentligt förhållande hen kände till och köparen rimligen borde ha fått veta, eller om bolaget håller ett klart sämre skick än vad priset och övriga omständigheter gav köparen fog att anta.19 § första st. ML
Köparperspektiv
Köparen vill ha en bred garantikatalog och gärna en generell sweeper-garanti utöver de specifika punkterna, eftersom en uttömmande lista aldrig kan förutse allt som kan vara fel med bolaget och köplagens felregler ger tunt skydd när garantikatalogen tar över hela bedömningen.
Säljarperspektiv
Säljaren vill att garantikatalogen är uttömmande och att avtalet uttryckligen utesluter alla andra garantier och utfästelser, inklusive dem köplagen annars skulle ha gett utrymme för, så att säljarens ansvar begränsas till precis det som räknats upp och definierats.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Garantierna i denna punkt [X] utgör de enda garantier och utfästelser Säljaren lämnar avseende Bolaget och Aktierna. Köparen bekräftar att den inte har förlitat sig på några andra uppgifter, utfästelser eller garantier, uttryckliga eller genom lag, vid sitt beslut att ingå detta avtal.”
En "entire agreement"-formulering som uttryckligen utesluter garantier utanför listan minimerar risken att köparen i efterhand åberopar en muntlig uppgift eller en allmän standard som inte togs med i förhandlingen.
“Garantierna i denna punkt [X] kompletteras av en garanti om att de uppgifter Säljaren lämnat i det datarum som anges i Bilaga [Y] är riktiga i alla väsentliga hänseenden. Garantierna i denna punkt [X] och den föregående meningen utgör de enda garantier Säljaren lämnar.”
En uttömmande lista kompletteras med en snäv garanti om att just det material Köparen faktiskt fått ta del av stämmer, utan att öppna för en obegränsad sweeper om allt som kan tänkas vara fel med Bolaget.
“Utöver garantierna i denna punkt [X] garanterar Säljaren att Bolaget, såvitt Säljaren känner till efter rimlig utredning, inte har några väsentliga skulder, åtaganden eller förpliktelser av något slag som inte har lämnats i Bilaga [Y] eller annars framgår av detta avtal.”
En generell sweeper-garanti fångar upp brister som de specifika punkterna missat, och flyttar risken för det oförutsedda till Säljaren i den utsträckning hen känner eller borde känna till det.
Fallgropar
- En klausul som utesluter "alla andra garantier" kan om den är för vidsträckt komma att omfatta även muntliga garantier och uppgifter som lämnats under förhandlingen på ett sätt som kan antas ha inverkat på köpet, vilket köplagen annars hade gett skydd för.
- Sweeper-garantin i den köparvänliga varianten kan hamna i konflikt med en uttömmande lista i samma avtal om det inte framgår tydligt att sweepern gäller utöver, inte i stället för, de specifika punkterna.
Samspel med andra klausuler
- Grundläggande garantier: äganderätt och behörighet
Garantikatalogen som byggs upp här innehåller både de vanliga garantierna och de fåtaliga Grundläggande Garantierna, som får annan behandling i ansvarsbegränsningarna.
- Kunskapskvalifikation och disclosure
Hur brett garantikatalogen är skriven här avgör hur mycket disclosure-klausulen behöver göra: en snäv, uppräknad katalog lämnar mindre kvar att skriva bort genom kunskapskvalifikation eller en disclosure letter, och en bredare katalog gör de minimis-beloppet och korgen i kategori 3 viktigare för att sortera bort de minsta bristerna.
Källor
Köplag (1990:931).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.