Klausulbank
Kunskapskvalifikation och disclosure
Klausulen avgör om, och hur, ett förhållande som köparen kände till eller kunde ha upptäckt genom sin undersökning ändå får åberopas som garantibrott: genom att garantierna kvalificeras med säljarens kunskap, genom en disclosure letter som pekar ut specifika avvikelser, eller genom att hela datarummet räknas som känt.
Utan klausulen
- Köparen kan inte grunda ett anspråk på ett förhållande hen redan var medveten om när avtalet ingicks. Har köparen dessförinnan gått igenom bolaget, eller utan godtagbar anledning avstått från en uppmaning från säljaren att göra det, kan hen inte heller åberopa något hen då rimligen borde ha upptäckt, såvida inte säljaren har agerat ohederligt.20 § första och andra st. ML
- Samma sak gäller om köparen före köpet fått tillfälle att gå igenom prov eller motsvarande material och bristen avser något som skulle ha framgått av det materialet.20 § tredje st. ML
Köparperspektiv
Köparen vill att garantierna gäller oavsett vad som fanns tillgängligt i ett stort och ostrukturerat datarum, och att bara sådant som säljaren pekat ut tydligt och specifikt i en disclosure letter räknas som känt. Ett generellt datarum som avvikelsen bara teoretiskt gick att hitta i ska inte släcka ut en garanti.
Säljarperspektiv
Säljaren vill att garantierna kvalificeras med den egna kunskapen där det är rimligt, och att allt som lagts upp i datarummet under processen räknas som känt av köparen oavsett om köparens rådgivare faktiskt läst just den handlingen. Annars bär säljaren risken för sådant köparen haft full möjlighet att upptäcka.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Garantierna lämnas med förbehåll för samtliga förhållanden som är intagna i det datarum som förtecknas i Bilaga [X] ("Datarummet"). Ett förhållande som framgår av Datarummet ska anses känt av Köparen och kan inte läggas till grund för ett Anspråk, oavsett om Köparen eller dess rådgivare faktiskt tagit del av den aktuella handlingen.”
Generell disclosure genom hela datarummet lägger utredningsbördan på Köparen och skyddar Säljaren även för sådant som fanns tillgängligt men aldrig granskades, vilket ligger nära 20 § andra stycket om vad Köparen borde ha märkt vid en undersökning.
“Garantierna lämnas med förbehåll för de förhållanden som anges specifikt i den disclosure letter som Säljaren överlämnat till Köparen i samband med undertecknandet ("Disclosure Letter"). Ett förhållande som bara framgår av Datarummet, utan att vara särskilt angivet i Disclosure Letter, utgör inte disclosure enligt denna punkt.”
En specifik disclosure letter tvingar Säljaren att aktivt peka ut avvikelser i stället för att förlita sig på att Köparen ska hitta dem själv i ett stort datarum, samtidigt som Säljaren fortfarande får skriva bort kända avvikelser.
“Garantierna lämnas utan förbehåll för Köparens kunskap. En omständighet befriar inte Säljaren från ansvar för ett garantibrott enbart för att den framgår av Datarummet eller på annat sätt varit tillgänglig för Köparen före undertecknandet, om den inte är särskilt och tydligt angiven som ett undantag från den aktuella garantin i Disclosure Letter.”
Utan generella kunskapsförbehåll måste Säljaren aktivt förhandla in varje undantag i Disclosure Letter för att skydda sig, vilket ger Köparen garantier som gäller även för sådant Köparen i efterhand visar sig ha känt till i någon mån.
Fallgropar
- Om avtalet inte anger om ett förhållande i Datarummet räknas som känt bara för att det fanns tillgängligt där, eller bara om Säljaren pekat ut det särskilt, kan parterna hamna i tvist om huruvida förhållandet ska bedömas som något Köparen måste antas ha känt till, eller som något Köparen borde ha märkt vid en undersökning som inte skett på ett godtagbart sätt.
- En kvalifikation med "Säljarens kunskap" måste ange vems kunskap som räknas, till exempel namngivna personer i ledningen, och om Säljaren också ansvarar för vad de personerna borde ha känt till efter rimlig efterforskning. Annars blir kvalifikationen svår att bevisa åt endera hållet.
Samspel med andra klausuler
- Garantikatalogets omfattning: uppräknade garantier eller sweeper
Ju bredare garantikatalogen är, desto mer arbete gör disclosure-klausulen för att avgränsa vad Säljaren faktiskt svarar för i praktiken.
- Grundläggande garantier: äganderätt och behörighet
De Grundläggande Garantierna lämnas normalt utan kunskapsförbehåll även i den säljarvänliga varianten, eftersom äganderätt och behörighet inte är sådant Köparen förväntas kontrollera i ett datarum.
Källor
Köplag (1990:931).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.