Klausulbank
Skydd mot att earn-outen urholkas
Klausulen begränsar hur köparen får driva bolaget under earn-out-perioden, så att säljaren inte förlorar sin tilläggsköpeskilling genom beslut som sänker det uppmätta resultatet utan att bolaget i övrigt drabbas negativt, till exempel att kunder eller kostnader flyttas till ett annat bolag i koncernen.
Utan klausulen
- Sedan tillträdet har ägt rum är det köparen som äger och bestämmer över bolaget, och en earn-out-klausul ger i sig inte säljaren någon rätt att bestämma eller ens yttra sig över hur köparen driver verksamheten, om inte något annat avtalats särskilt.1 § AvtL
- Utan ett uttryckligt skyddsåtagande bär säljaren alltså risken för att köparens normala, legitima affärsbeslut sänker det resultat earn-outen beräknas på, och har i regel ingen grund för att kräva ersättning enbart för att bolaget hade presterat bättre om köparen drivit det på ett annat sätt.
Köparperspektiv
Köparen vill kunna integrera bolaget i sin egen verksamhet och fatta normala affärsbeslut, till exempel om prissättning, investeringar och organisation, utan att varje beslut riskerar att ses som ett försök att sänka earn-outen och utlösa en tvist.
Säljarperspektiv
Säljaren vill ha ett konkret skydd mot att köparen medvetet eller omedvetet fattar beslut som sänker det uppmätta resultatet, till exempel genom att flytta kunder till ett annat bolag i koncernen, ändra internprissättning eller skjuta upp investeringar som annars hade ökat resultatet.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Köparen ska under earn-out-perioden driva Bolagets verksamhet som en fristående enhet, i allt väsentligt på det sätt som skett dessförinnan, och får inte utan Säljarens samtycke fatta ett beslut som kan antas påverka det uppmätta resultatet, inklusive men inte begränsat till att flytta kunder, personal eller affärsmöjligheter till ett annat bolag i Köparens koncern. Säljaren har rätt till skriftlig information om Bolagets resultatutveckling en gång i månaden.”
Ett brett samtyckeskrav som omfattar varje beslut som kan påverka resultatet, kombinerat med en tät informationsrätt, ger Säljaren starkt skydd mot att earn-outen urholkas, men gör det svårt för Köparen att driva Bolaget utan ständiga avstämningar.
“Köparen ska under earn-out-perioden driva Bolagets verksamhet i allt väsentligt som en fristående enhet, och får inte utan Säljarens samtycke flytta kunder, personal eller affärsmöjligheter från Bolaget till ett annat bolag i Köparens koncern på villkor som inte är marknadsmässiga. Säljaren har rätt att en gång per kvartal granska underlaget för earn-out-beräkningen.”
Ett krav på att Bolaget drivs som en fristående enhet, kombinerat med ett förbud mot icke marknadsmässiga koncerninterna överföringar och en granskningsrätt, skyddar mätvärdet utan att hindra normal integration på marknadsmässiga villkor.
“Köparen ska driva Bolagets verksamhet efter eget bedömande och i enlighet med Köparens sedvanliga affärsprinciper, inklusive rätten att integrera Bolaget i Köparens koncern och omfördela kunder, personal och resurser, förutsatt att detta inte sker i uttryckligt syfte att sänka tilläggsköpeskillingen.”
Ett brett utrymme för Köparen att integrera Bolaget, begränsat bara av ett förbud mot åtgärder som uttryckligen syftar till att sänka earn-outen, gör det i praktiken svårt för Säljaren att bevisa ett brott mot skyddsklausulen.
Fallgropar
- Ett skyddsåtagande som förbjuder allt som "kan påverka" resultatet negativt är i praktiken oförenligt med att Köparen ska kunna driva och utveckla Bolaget normalt, eftersom nästan varje affärsbeslut på något sätt påverkar resultatet i det korta perspektivet.
- Om avtalet inte ger Säljaren en löpande rätt till information om Bolagets resultat under earn-out-perioden, upptäcker Säljaren ofta en urholkning först när den slutliga beräkningen presenteras, när det kan vara för sent att invända mot enskilda beslut.
Samspel med andra klausuler
- Earn-out: tilläggsköpeskilling kopplad till resultatet
Skyddsklausulen är meningslös utan en earn-out att skydda, och dess räckvidd bör spegla hur känslig earn-out-mekanismens mätvärde är för Köparens driftsbeslut.
Källor
Avtalslagen (1915:218).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.