Klausulbank
Villkor för tillträde: samtyckes- och hembudsförbehåll
Klausulen gör tillträdet villkorat av att bolagsordningens samtyckes- eller hembudsförbehåll är avklarade, så att parterna inte behöver fullfölja en överlåtelse som ändå riskerar att vara utan verkan mot bolaget eller leda till att aktierna löses in av någon annan.
Utan klausulen
- Huvudregeln är fri överlåtbarhet för aktier, med undantag för det som följer av ett samtyckes- eller hembudsförbehåll i bolagsordningen eller av lag. Ett samtyckesförbehåll innebär att en överlåtelse av de aktier förbehållet omfattar kräver bolagets samtycke för att bli giltig, och ett hembudsförbehåll ger en aktieägare eller någon annan rätt att lösa in en aktie som har gått över till en ny ägare.7 § ABL 4 kap., 8 § ABL 4 kap., 27 § ABL 4 kap.
- Utan en villkorsklausul i överlåtelseavtalet finns inget som hindrar parterna från att genomföra tillträdet innan frågan om samtycke är avgjord, eller trots att en lösningsberättigad kan komma att utnyttja sin hembudsrätt efter övergången. Risken för att överlåtelsen visar sig sakna verkan, eller att köparen tvingas lämna ifrån sig aktierna till någon annan, faller då på parterna själva.
Köparperspektiv
Köparen vill inte betala och tillträda förrän det står klart att bolagets samtycke är lämnat och att ingen kommer att utnyttja en eventuell hembudsrätt, eftersom en ogiltig eller senare inlöst överlåtelse gör hela förvärvet meningslöst.
Säljarperspektiv
Säljaren vill ha affären avslutad så snart som möjligt och ser ett villkor kopplat till bolagsordningens förbehåll som en risk för att tillträdet skjuts upp eller att köparen får en ursäkt att dra sig ur om processen drar ut på tiden.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Tillträde ska ske så snart bolagets samtycke enligt [punkt X] i bolagsordningen har lämnats, dock senast [30] dagar efter undertecknandet oavsett om samtycke då föreligger. Har samtycke inte lämnats inom denna tid, ska överlåtelsen ändå fullföljas och Säljaren svarar inte för att den saknar verkan mot Bolaget.”
En fast yttre tidsgräns som tvingar fram tillträde oavsett utfall lägger risken för ett uteblivet samtycke på Köparen, vilket gynnar Säljarens intresse av att snabbt avsluta affären.
“Tillträde är villkorat av att bolagets samtycke enligt [punkt X] i bolagsordningen har lämnats och att tiden för att utöva hembudsrätt enligt [punkt Y] har löpt ut utan att någon lösningsberättigad anmält att hen vill lösa Aktierna. Är villkoren inte uppfyllda inom [90] dagar från undertecknandet har vardera part rätt att frånträda avtalet.”
Tillträdet skjuts upp till dess båda förbehållen är avklarade, men en yttre tidsgräns med rätt att frånträda hindrar att affären hänger kvar på obestämd tid om bolaget eller en lösningsberättigad dröjer.
“Tillträde är villkorat av att bolagets samtycke enligt [punkt X] i bolagsordningen har lämnats utan villkor och att tiden för att utöva hembudsrätt enligt [punkt Y] har löpt ut utan att någon lösningsberättigad anmält att hen vill lösa Aktierna. Uppfylls inte villkoren har Köparen, men inte Säljaren, rätt att frånträda avtalet utan tidsbegränsning.”
Bara Köparen kan frånträda om förbehållen inte klaras av, och utan en yttre tidsgräns kvarstår Köparens skydd så länge osäkerheten om samtycke eller hembud består.
Fallgropar
- Om avtalet inte anger vad som gäller om bolaget lämnar ett villkorat samtycke, till exempel bara för en del av aktierna, uppstår osäkerhet om tillträdesvillkoret alls är uppfyllt eller om överlåtelsen bara delvis kan genomföras.
- En hembudsberättigad som inte är part i överlåtelseavtalet blir inte bunden av det. Avtalet kan reglera vad som gäller mellan Köparen och Säljaren om hembudsrätten utnyttjas, men kan inte i sig hindra att inlösen faktiskt sker enligt bolagsordningen.
- Den säljarvänliga variantens krav på att överlåtelsen ändå ska fullföljas om samtycke uteblir löser inte att den kan sakna verkan mot Bolaget: ett samtyckesförbehåll gör själva överlåtelsen ogiltig utan samtycke, och den ogiltigheten kan parterna inte avtala bort sinsemellan. Klausulen kan bara reglera Köparens och Säljarens inbördes ansvar för den situationen, inte göra överlåtelsen giltig mot Bolaget.
Samspel med andra klausuler
- Grundläggande garantier: äganderätt och behörighet
En garanti om att Aktierna kan överlåtas fritt, eller att nödvändiga samtycken kommer att inhämtas, hör ofta till de Grundläggande Garantierna eftersom en brist i överlåtbarheten gör hela förvärvet osäkert på samma sätt som en brist i äganderätten.
Källor
Aktiebolagslagen (2005:551) 4 kap..
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.