Klausulbank
Väsentlig negativ förändring (MAC)
Klausulen ger köparen rätt att skjuta upp eller avstå från tillträdet om bolaget drabbas av en väsentlig negativ förändring mellan undertecknandet och tillträdet, till exempel att en central kund eller nyckelperson försvinner eller att verksamheten på annat sätt kraftigt försämras.
Utan klausulen
- Frågan om aktierna eller bolaget är felaktiga bedöms med hänsyn till hur förhållandena var när risken går över på köparen, normalt vid tillträdet i en affär med separat tillträdesdag, inte redan vid undertecknandet. En försämring som inträffar mellan undertecknandet och tillträdet påverkar därför redan enligt huvudregeln bedömningen av om bolaget är felaktigt vid tillträdet, oavsett vad som orsakat den.21 § första st. ML
- Först en försämring som inträffar efter att risken har gått över, det vill säga efter tillträdet, räknas som ett fel bara om den beror på säljarens avtalsbrott eller täcks av en tidsbegränsad garanti. Utan en MAC-klausul saknar köparen alltså inte skydd mot en försämring före tillträdet i sig, men saknar en uttrycklig, framåtsyftande rätt att skjuta upp eller avstå från tillträdet redan när försämringen upptäcks: köparen är annars hänvisad till att fullfölja köpet och i efterhand göra gällande sina vanliga felpåföljder.21 § andra st. ML
Köparperspektiv
Köparen vill ha en uttrycklig rätt att avstå från affären, eller åtminstone omförhandla priset, om bolaget försämras väsentligt innan tillträdet sker, oavsett om försämringen beror på säljarens agerande eller på omständigheter ingen av parterna rådde över, eftersom köparen annars kan tvingas fullfölja ett köp av ett bolag som inte längre är värt det avtalade priset.
Säljarperspektiv
Säljaren vill ha en snäv och tydligt avgränsad MAC-definition, gärna med uttryckliga undantag för allmänna marknads- och branschförhållanden, eftersom en vid och vag definition annars ger köparen ett verktyg att dra sig ur affären så snart förhandlingsklimatet förändras.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Med "Väsentlig Negativ Förändring" avses en omständighet som ensam medför att Bolagets rörelseresultat minskar med mer än [30] procent jämfört med föregående räkenskapsår, med undantag för förändringar som beror på allmänna förhållanden i branschen, i ekonomin eller på finansmarknaden, eller på förhållanden som var kända för Köparen vid undertecknandet.”
En hög sifferbaserad tröskel kombinerad med breda undantag för marknads- och branschförhållanden gör det svårt för Köparen att åberopa klausulen annat än vid en verkligt allvarlig, bolagsspecifik försämring.
“Med "Väsentlig Negativ Förändring" avses en omständighet, eller en serie av omständigheter, som väsentligt och negativt påverkar Bolagets verksamhet, tillgångar eller finansiella ställning, med undantag för förändringar som proportionerligt påverkar andra aktörer i samma bransch i minst samma utsträckning.”
En allmänt hållen definition utan sifferbaserad tröskel ger utrymme för en helhetsbedömning, medan undantaget för branschgemensamma förändringar hindrar Köparen från att åberopa en nedgång som drabbar alla aktörer lika.
“Med "Väsentlig Negativ Förändring" avses varje omständighet, eller serie av omständigheter, som enligt Köparens skäliga bedömning negativt påverkar, eller rimligen kan förväntas negativt påverka, Bolagets verksamhet, tillgångar, resultat eller framtidsutsikter, oavsett om omständigheten var förutsebar vid undertecknandet.”
En vid definition som även fångar framtida och förutsebara risker, bedömda av Köparen själv, ger Köparen ett kraftfullt verktyg att ompröva affären, men gör samtidigt klausulen svårförutsägbar för Säljaren.
Fallgropar
- En MAC-klausul utan sifferbaserad tröskel eller tydlig avgränsning är notoriskt svår att tillämpa i praktiken: parterna riskerar en utdragen tvist om vad som räknas som "väsentligt" just när affären står och faller med svaret.
- Om klausulen inte uttryckligen anger vad som händer när Köparen åberopar den, till exempel rätt att frånträda, rätt att skjuta upp tillträdet, eller rätt att omförhandla priset, är det oklart vilken påföljd en väsentlig negativ förändring faktiskt utlöser.
Samspel med andra klausuler
- Åtgärder mellan avtal och tillträde (interimsåtaganden)
En väsentlig negativ förändring som beror på att Säljaren brutit mot interimsåtagandet är typiskt sett lättare för Köparen att åberopa än en förändring som skett utan att Säljaren gjort något fel, eftersom den förra också utgör ett avtalsbrott i sig.
- Villkor för tillträde: myndighetsgodkännande och finansiering
MAC-klausulen fungerar i praktiken som ytterligare ett villkor för tillträde, vid sidan av myndighetsgodkännande och finansiering, och bör samordnas med dem i avtalets bestämmelser om vad som händer om ett villkor inte uppfylls.
Källor
Köplag (1990:931).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.