Klausulbank
Deposition av en del av köpeskillingen (escrow)
Klausulen låter en del av köpeskillingen sättas in hos en oberoende tredje part (escrow-agenten) i stället för att betalas direkt till säljaren, som säkerhet för ett särskilt ersättningsåtagande eller för garantianspråk i allmänhet under tidsfristen i kategori 3.
Utan klausulen
- Parterna kan fritt avtala om hur och när köpeskillingen ska betalas, eftersom köplagens bestämmelser bara gäller i den mån inte annat följer av avtalet. Utan en escrow-klausul är utgångspunkten att hela köpeskillingen betalas till säljaren vid tillträdet, och ett senare garantianspråk måste därefter drivas som ett vanligt penningkrav mot säljaren.3 § ML
- Ett sådant penningkrav ger i sig ingen förmånsrätt eller säkerhet: köparen bär då risken för att säljaren saknar tillgångar eller är svår att nå när anspråket väl ska drivas in, en risk som är särskilt påtaglig om säljaren är en fysisk person eller ett bolag som avvecklas efter försäljningen.
Köparperspektiv
Köparen vill ha en verklig säkerhet för garantianspråk och särskilda ersättningsåtaganden, inte bara ett löfte om betalning, särskilt när säljaren är en privatperson eller ett bolag som kan komma att avvecklas eller sakna tillgångar efter tillträdet.
Säljarperspektiv
Säljaren vill få så stor del av köpeskillingen som möjligt utbetald direkt vid tillträdet, och ser en escrow-deposition som en kreditrisk och en likviditetsnackdel: pengarna är bundna även om inget anspråk någonsin uppstår.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Av Köpeskillingen ska [2] procent sättas in på ett escrow-konto hos [Escrow-agenten] som säkerhet enbart för det särskilda ersättningsåtagandet i punkt [X]. Kvarvarande medel på escrow-kontot ska betalas ut till Säljaren senast [3] månader efter Tillträdesdagen, om inget Anspråk då är under utredning.”
En liten depositionsandel knuten till en enda, redan känd risk, med snabb utbetalning av resten, minimerar hur länge och hur mycket av köpeskillingen som binds upp i onödan.
“Av Köpeskillingen ska [8] procent sättas in på ett escrow-konto hos [Escrow-agenten] som säkerhet för Anspråk enligt garantierna och det särskilda ersättningsåtagandet i punkt [X]. Medel som inte är föremål för ett framställt Anspråk ska betalas ut till Säljaren vid utgången av den allmänna tidsfristen för garantianspråk.”
Depositionen kopplas till samma frist som gäller för garantianspråk i allmänhet, så att pengarna släpps när risken för nya anspråk normalt sett har upphört, i stället för efter ett fast och kortare datum.
“Av Köpeskillingen ska [15] procent sättas in på ett escrow-konto hos [Escrow-agenten] som säkerhet för samtliga Anspråk. Medel som är föremål för ett framställt men ännu inte slutligt avgjort Anspråk ska kvarstå på escrow-kontot till dess Anspråket är slutligt avgjort, oavsett om det sker efter den allmänna tidsfristens utgång.”
En större depositionsandel som uttryckligen kvarstår för redan framställda anspråk även efter att tidsfristen löpt ut hindrar att Säljaren får ut pengarna innan en pågående tvist är avgjord.
Fallgropar
- Om avtalet inte anger vad som händer med ett Anspråk som framställs strax innan escrow-medlen annars skulle betalas ut, riskerar Köparen att medlen släpps till Säljaren innan tvisten är löst, vilket i praktiken gör depositionen värdelös som säkerhet för det anspråket.
- En escrow-deposition är ingen ansvarsbegränsning i sig: om depositionen är mindre än taket i kategori 3, måste avtalet ändå ange hur Köparen driver in den överskjutande delen av ett anspråk direkt mot Säljaren.
Samspel med andra klausuler
- Särskilt ersättningsåtagande (indemnity) för en känd risk
En escrow-deposition används ofta som säkerhet just för ett särskilt ersättningsåtagande, men kan också, som i den balanserade och köparvänliga varianten, fungera som generell säkerhet för garantianspråk enligt kategori 2 och 3.
- Tidsfrist för garantianspråk (survival period)
När escrow-medlen betalas ut styrs lämpligen av samma tidsfrist som gäller för att framställa garantianspråk, så att Köparen inte förlorar sin praktiska säkerhet innan fristen för att göra anspråk gällande har löpt ut.
Källor
Köplag (1990:931).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.