Klausulbank
Undantag från sekretessen: tillåten spridning
Klausulen anger vad parterna, trots huvudregeln om sekretess, ändå får lämna ut, till exempel till egna rådgivare, i enlighet med lag eller myndighetsbeslut, eller information som redan är allmänt känd.
Utan klausulen
- Parterna avgör själva vilka undantag som ska gälla från ett sekretessåtagande de kommit överens om.1 § AvtL
- Ett sekretessåtagande utan uttryckliga undantag riskerar att läsas bokstavligt som ett förbud även mot sådant en part ändå måste lämna ut, till exempel till en domstol, en tillsynsmyndighet eller till egna rådgivare som behöver informationen för att kunna bistå parten. Utan ett undantag saknar parterna dessutom en avtalad ordning för att den andra parten ska hinna reagera innan en sådan tvingande utlämning sker.
Köparperspektiv
Köparen vill att undantagen är snävt formulerade, till exempel bara till rådgivare som själva är bundna av motsvarande sekretess, och att en tvingande utlämning alltid föregås av ett meddelande till Köparen, så att den andra parten inte i praktiken kan sprida informationen fritt under hänvisning till ett löst formulerat undantag.
Säljarperspektiv
Säljaren vill ha ett vidare utrymme, till exempel även till potentiella finansiärer eller medinvesterare inför en egen kommande transaktion, samt sedvanliga undantag för information som redan är offentlig eller som parten redan kände till innan den mottogs.
Varianter
Tre lägen för samma klausul, från säljarvänlig till köparvänlig. Modellformuleringarna är egna och belopp anges som platshållare.
“Sekretessåtagandet hindrar inte att Konfidentiell Information lämnas till en parts rådgivare, potentiella finansiärer, medinvesterare eller andra som har ett berättigat intresse av informationen, till information som redan är allmänt känd utan att det beror på ett brott mot detta avtal, eller till information som parten självständigt tagit fram eller redan kände till innan den mottogs.”
Ett brett spektrum av mottagare som får ta del av informationen, utan krav på att de är bundna av egen sekretess, ger stor flexibilitet men gör det svårare för motparten att i efterhand kontrollera var informationen tagit vägen.
“Sekretessåtagandet hindrar inte att Konfidentiell Information lämnas till en parts rådgivare, under förutsättning att dessa är bundna av sekretess som motsvarar detta avtal, eller när det krävs enligt lag eller myndighetsbeslut, i vilket fall den utlämnande parten så långt möjligt ska underrätta den andra parten innan utlämnandet sker. Detsamma gäller information som är allmänt känd utan att det beror på ett brott mot detta avtal.”
Kravet på att rådgivare är bundna av motsvarande sekretess, och skyldigheten att underrätta motparten inför en tvingande utlämning, ger ett rimligt skydd utan att göra det praktiskt omöjligt att anlita rådgivare eller följa lag.
“Sekretessåtagandet hindrar inte utlämnande bara när det krävs enligt lag eller ett bindande myndighets- eller domstolsbeslut, och då bara efter att den utlämnande parten skriftligen underrättat den andra parten i så god tid att denna, om möjligt, hinner begära ett skyddsbeslut eller på annat sätt begränsa utlämnandet. Undantaget för allmänt känd information gäller inte om informationen blivit känd genom ett brott mot detta eller ett annat sekretessåtagande.”
Att bara tvingande utlämning undantas, med en uttrycklig skyldighet att underrätta i förväg och möjliggöra en invändning, ger den andra parten störst möjlighet att påverka eller begränsa en spridning innan den sker.
Fallgropar
- Saknar klausulen ett krav på förhandsunderrättelse vid en tvingande utlämning, förlorar den andra parten möjligheten att invända eller begära ett skyddsbeslut innan informationen lämnas ut, även om undantaget i sig är korrekt tillämpat.
- Ett odefinierat undantag för information som "redan är allmänt känd" kan missbrukas om den part som själv orsakat spridningen sedan åberopar samma spridning som grund för att informationen inte längre är hemlig.
Samspel med andra klausuler
- Sekretessens varaktighet och påföljd vid brott
Den andra klausulen sätter huvudregeln om sekretess och påföljd vid brott; den här klausulen anger undantagen som gör att ett visst utlämnande ändå inte räknas som ett sådant brott.
Källor
Avtalslagen (1915:218).
Studiematerial, inte en avtalsmall. Innehållet är allmän information och studiematerial, inte juridisk, skatte- eller annan rådgivning, och ingen rådgivningsrelation uppstår genom att du använder det. Det förenklar medvetet och kan innehålla fel eller vara inaktuellt. Kontrollera mot lagtext och myndigheters vägledning, och rådgör med behörig rådgivare innan du fattar beslut. Du ansvarar själv för beslut du fattar utifrån innehållet. Hittar du ett fel, mejla gärna tobiasappelquist@hotmail.com.